[ 金澤清 ]——(2003-8-15) / 已閱35213次
（4）. 公司企業(yè)人員行賄罪與行賄罪
前者法定最高刑為3年以上10年以下有期徒刑，并處罰金；后者法定最高刑為5年以上10年以下有期徒刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)
從上可以看出對(duì)于行為內(nèi)容和危害性相同的職務(wù)犯罪行為的處罰打擊上，明顯存在著重視保護(hù)國(guó)有企業(yè)權(quán)益而對(duì)私有企業(yè)權(quán)益不能同等對(duì)待，這種區(qū)別所有制而造成了法律歧視現(xiàn)象。而且《刑法》對(duì)于其他職務(wù)犯罪行為的處罰也因國(guó)有、私營(yíng)的性質(zhì)不同而區(qū)別對(duì)待。
2.《刑法》規(guī)定的其他職務(wù)犯罪行為的處罰只偏重于國(guó)有企業(yè)分析
（1） 對(duì)于企業(yè)、公司的董事、經(jīng)理利用職務(wù)便利進(jìn)行同業(yè)經(jīng)營(yíng)謀取非法利益行為的刑罰，只限于國(guó)有企業(yè)、公司。
國(guó)有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理利用職務(wù)便利，自己經(jīng)營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司、企業(yè)同類的營(yíng)業(yè)，獲取非法利益，按照刑法第一百六十五條規(guī)定：數(shù)額巨大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；數(shù)額特別巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
而對(duì)于私營(yíng)公司、企業(yè)的董事經(jīng)理利用職務(wù)便利進(jìn)行同業(yè)經(jīng)營(yíng)謀取非法利益行為的處罰僅能按照公司法第二百一十五條規(guī)定“董事、經(jīng)理違反本法規(guī)定自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司同類的營(yíng)業(yè)的，除將其所得收入歸公司所有外，并可由公司給予處分。”這也就是只能按照《民法通則》的有關(guān)民事責(zé)任規(guī)定進(jìn)行追究。
（2） 對(duì)于其他利用職務(wù)便利的危害行為，其處罰也僅限于國(guó)有企業(yè)公司的負(fù)責(zé)人
I.國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，利用職務(wù)便利，將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友進(jìn)行經(jīng)營(yíng)的；或以明顯高于市場(chǎng)的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位采購(gòu)商品或者以明顯低于市場(chǎng)的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位銷售商品的；以及向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位采購(gòu)不合格商品的。按刑法第一百六十六條規(guī)定：使國(guó)家利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；致使國(guó)家利益遭受特別重大損失的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
II.國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員，在簽訂、履行合同過(guò)程中，因嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任被詐騙，按刑法第一百六十七條規(guī)定：致使國(guó)家利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；致使國(guó)家利益遭受特別重大損失的，處三年以上七年以下有期徒刑。
III.國(guó)有公司、企業(yè)直接負(fù)責(zé)的主管人員，徇私舞弊，造成國(guó)有公司、企業(yè)破產(chǎn)或者嚴(yán)重虧損，致使國(guó)家利益遭受重大損失的，按《刑法》第一百六十八條規(guī)定處三年以下有期徒刑或者拘役
而私營(yíng)企業(yè)公司的工作人員有上述行為的卻沒(méi)有明文規(guī)定進(jìn)行處罰，如果按照“罪刑法定”原則，那么上述危害私營(yíng)企業(yè)公司利益的行為就不會(huì)認(rèn)為是犯罪，那么社會(huì)危害性是否真的不構(gòu)成嚴(yán)重了呢？是否就可以逍遙法外了嗎？這是可以是認(rèn)為一種法律歧視。
三、關(guān)于修訂完善私營(yíng)企業(yè)法律制度的一些建議
1.完善立法工作，清理解決法律與行政法規(guī)中的競(jìng)合問(wèn)題。
曾經(jīng)有人說(shuō)不如重新修改制定《私營(yíng)企業(yè)法》，筆者認(rèn)為大可不必。事實(shí)上由于全國(guó)人民代表大會(huì)已經(jīng)頒布實(shí)施了《中華人民共和國(guó)公司法》、《中華人民共和國(guó)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》和《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法》等企業(yè)法律制度。這些法律基本上已經(jīng)將國(guó)務(wù)院1988年制定的《私營(yíng)企業(yè)暫行條例》進(jìn)行了立法完善，修改了行政法規(guī)中的缺陷。因此應(yīng)當(dāng)通過(guò)國(guó)務(wù)院廢止《私營(yíng)企業(yè)暫行條例》。在尚未解決或廢止前，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國(guó)立法法》第七十九條規(guī)定：“法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。”在實(shí)際工作中不再適用《條例》。
更重要的是，在《民法典》呼之欲出之際，及時(shí)地修改現(xiàn)行法律法規(guī)，以適應(yīng)WTO后，中國(guó)政府向國(guó)際允諾的一樣，對(duì)私有財(cái)產(chǎn)保護(hù)與國(guó)有財(cái)產(chǎn)保護(hù)相等同。對(duì)私營(yíng)企業(yè)與國(guó)有企業(yè)同等對(duì)待。
2.加強(qiáng)刑法保護(hù)作用，修改關(guān)于職務(wù)犯罪的刑罰規(guī)定。
職務(wù)犯罪是社會(huì)危害性較大的行為，對(duì)于侵犯公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的行為應(yīng)當(dāng)嚴(yán)厲打擊，尤其是對(duì)私有財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的職務(wù)侵犯行為，更應(yīng)當(dāng)予以打擊，避免造成“反正私人老板的錢(qián)來(lái)得未必干凈……”等“仇富”心態(tài)下，過(guò)于偏輕刑罰。由此形成“侵犯私有財(cái)產(chǎn)的犯罪成本不高”的錯(cuò)誤觀念。
筆者建議：
（1）罪名上進(jìn)行統(tǒng)一，不再區(qū)分企業(yè)公司人員與國(guó)家工作人員的主體資格
（2）刑名上規(guī)定國(guó)家工作人員實(shí)施的犯罪行為從重處罰；
（3）通過(guò)加強(qiáng)刑罰的統(tǒng)一完善，對(duì)職務(wù)犯罪行為進(jìn)行大力懲罰與預(yù)防。
3.稅收方面應(yīng)對(duì)私營(yíng)企業(yè)實(shí)行所得稅帶征制
對(duì)于稅收方面存在著的企業(yè)所得稅與個(gè)人所得稅之間的雙重征稅情況，筆者認(rèn)為由于現(xiàn)實(shí)情況下很難重新修訂稅法。事實(shí)上筆者認(rèn)為可以試行“帶征稅”制：即稅務(wù)機(jī)關(guān)核定實(shí)行按銷售額或營(yíng)業(yè)收入帶征方式征收企業(yè)的所得稅和個(gè)人所得稅。
計(jì)算公式為：
企業(yè)當(dāng)期銷售收入（去稅）*0.3%（企業(yè)所得稅0.25%+個(gè)人所得稅0.05%）=應(yīng)繳稅額
帶征稅由于其計(jì)稅依據(jù)于銷售收入（以增值稅為主）帶征其他稅收方法簡(jiǎn)便，又能在合理的基礎(chǔ)上較傳統(tǒng)計(jì)稅方法減征稅款，對(duì)于企業(yè)而言好處是不言而喻的。
實(shí)行帶征稅則稅務(wù)機(jī)關(guān)只須從源頭掌握增值稅發(fā)票管理，尤其是當(dāng)前金稅工程（稅控開(kāi)票應(yīng)用）的正式啟動(dòng)，加上不定期抽查各企業(yè)賬目，發(fā)現(xiàn)問(wèn)題立即上門(mén)檢查。將普查改為抽查既不至于影響企業(yè)日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，又可以節(jié)省人力物力。一旦發(fā)現(xiàn)偷漏逃行為嚴(yán)厲打擊追繳，防止稅收流失。
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