[ fazhi1234 ]——(2020-3-31) / 已閱18074次
那么，這個調(diào)解結(jié)果是不是法官甲同意的結(jié)果？如果就事情本身而言，顯然不是。但是法官甲竟然因為法院在開庭時間等方面的壓力而同意了這樣的調(diào)解結(jié)果。所以，這種調(diào)解仍然是法院方面的功利司法。即法院不在乎案件對當(dāng)事人的公平正義，只在乎了案結(jié)案的利我性。
然后，我們再想一下，雙方達(dá)成調(diào)解意見后，法院會怎么做？按照專業(yè)思維去預(yù)判：
第一、法院會制作調(diào)解筆錄和調(diào)解協(xié)議，以及調(diào)解書送達(dá)雙方當(dāng)事人；
第二、如果當(dāng)庭過付，沒有執(zhí)行內(nèi)容，也可以只制作調(diào)解筆錄讓雙方當(dāng)事人簽字。
此案，被告明確可以當(dāng)庭過付。于是，原告提供銀行卡，被告當(dāng)即轉(zhuǎn)帳，履行完畢。
然而，法院出具的所有手續(xù)，法官甲真是似懂非懂。即不是當(dāng)庭調(diào)解然后出具調(diào)解書的手續(xù)，也不是當(dāng)庭過付不需要制作調(diào)解書的手續(xù)，也不像是原告撤訴的手續(xù)。一句話不懂。
但是，法官甲還是問了一句，你這種結(jié)案怎么能體現(xiàn)出是雙方當(dāng)庭協(xié)商一致的結(jié)果？
書記員答：這個不需要了。
哇噻！于是，法官甲只在給被告出具的收據(jù)上，注明：此數(shù)額是雙方于某區(qū)法院當(dāng)庭調(diào)解協(xié)商一致的結(jié)果。這個案件，被告雖然出庭也與原告達(dá)成一致，但是未在法庭上簽一個字就結(jié)案了。從結(jié)案手續(xù)看，司法的精度的確匪夷所思。
(七)法官甲于廣州某區(qū)法院訴訟經(jīng)歷分析。
開庭時間是2015年3月30日。法官甲準(zhǔn)時到庭。那么，我們預(yù)判一下，接下來會發(fā)生什么事？
開庭？能開庭嗎？
實際上，這三個案件僅該院正常開庭。而且，沒有證據(jù)交換，直接開庭。而且，法官也很職業(yè)。而且，庭后仍然進(jìn)行了調(diào)解。
如果也要做出評價，那么，該區(qū)法院在上述三個方面均較為規(guī)范。始終體現(xiàn)著司法能力和水平的一定精度。
那么，是不是就無可挑剔了呢？其實也不是。不過憑心而論，司法如果能精確到這個程度，筆者認(rèn)為也可。因為，實體問題是更難評價的一個范疇。司法的精確度當(dāng)然也應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)在實體問題的處理上。不過，首先在程序性事項上都沒有精度，都成為司法的基本問題，實體上的精度自然可以更放后一些。要評價實體，并且從實體的角度分析中國司法的精確度，不是不可以，只是難度和工作量更大一些。
以該區(qū)法院受理的此案為例，著作權(quán)侵權(quán)（剽竊）糾紛，對于50萬元以下的賠償額度酌定，的確很難對司法作出精準(zhǔn)評價。該區(qū)法院最后判決結(jié)果是被告賠償原告合理開支3000元、經(jīng)濟(jì)損失3000元。然后，三方當(dāng)事人均上訴。最終二審維持原判，三方上訴均被駁回。其實，司法實體上的精確性不是不可以評判，而是較難。因此，筆者不就此案給出實體精確度方面的評價。
（八）法官甲于某知識產(chǎn)權(quán)法院的訴訟經(jīng)歷。
法官甲同樣是準(zhǔn)時到庭。第一件事是什么呢？又是一個奇皚！該案承辦法官的法官助理首先向法官甲送達(dá)了一份上訴狀。
上訴狀于開庭當(dāng)日送達(dá)，這種嚴(yán)重違反程序的事情恐怕沒有幾個法院能做到吧？
這里是全國僅有的三家知識產(chǎn)權(quán)法院之一，這里的法官是全省遴選并經(jīng)法官遴選委員會等層層把關(guān)才脫穎而出的具有豐富知識產(chǎn)權(quán)審判經(jīng)驗的法官。按說應(yīng)當(dāng)是絕對的資深法官。但是，正是這樣的法官在這樣的基本程序上都沒有精度。
除了當(dāng)庭送達(dá)上訴狀，還有一個關(guān)于證據(jù)的細(xì)節(jié)。當(dāng)時法官甲提交了一份書面證據(jù)，而對方當(dāng)事人要求這份證據(jù)的復(fù)印件。承辦法官要求法官甲庭后將復(fù)印件寄給對方當(dāng)事人。法官甲隨口問道：你這里不能復(fù)印嗎？然后，承辦法官答了一句至今令法官甲都不知所以然的問題：這里是哪里？
如果法官問當(dāng)事人：這里是哪里？請問當(dāng)事人該做何感想？
又是證據(jù)材料，又是法院不能復(fù)印，又是要求當(dāng)事人向當(dāng)事人提供證據(jù)材料復(fù)印件。所以，程序性的事情容易評價，這些事情都可以歸結(jié)為司法服務(wù)欠缺精度。
這個司法時不時的就非常自我，自我時往往膨脹，膨脹時往往任性，任性時往往不規(guī)范，不規(guī)范就脫離現(xiàn)行法的框架和軌道。一偏離往往首先就是司法利我。這種狀態(tài)自然是沒有精度。
再看審理期限。從開庭傳票載明的日期分析，其立案日期不應(yīng)晚于2015年8月20日。《民事訴訟法》規(guī)定二審的審理期限是三個月。特殊情況需要延長由院長批準(zhǔn)。以該日為立案日期計算，此案應(yīng)于2015年11月20日審結(jié)。但是，實際結(jié)案日期是2016年7月17日。審理時間接近一年。而且，無特殊情況。
從當(dāng)庭送達(dá)上訴狀，要求當(dāng)事人向當(dāng)事人郵寄證據(jù)材料，以及嚴(yán)重超法定審理期限來看，這個法院也是很不規(guī)范。知識產(chǎn)權(quán)法院是司法改革的典型性動作，仍然暴露著中國司法欠缺精度的基本問題。
（九）從實體上評價司法的精度。
為了研究這個問題，讓我們換個案例。
1、某自然村有果園和耕地約700畝。其中約400畝被村集體叫行發(fā)包和發(fā)包給村集體經(jīng)濟(jì)組織成員以外的人。這顯然嚴(yán)重違反了《農(nóng)村土地承包法》。針對這一發(fā)包違法行為，村民甲向當(dāng)?shù)剞r(nóng)業(yè)行政主管部門提出控告。因得不到有效處理，隨后提起行政復(fù)議。在行政復(fù)議期間，農(nóng)業(yè)行政主管部門向村民甲送達(dá)了處理意見，對村民甲的控告不予受理，要求村民甲訴訟程序解決。
那么，不予受理的理由是什么呢？該局認(rèn)為：違法發(fā)包均有合同且合同不到期。依據(jù)《合同法》及某省農(nóng)業(yè)承包合同仲裁條例規(guī)定，合同無效的確認(rèn)權(quán)屬于人民法院或農(nóng)業(yè)仲裁機(jī)構(gòu)，不是農(nóng)業(yè)行政主管部門職權(quán)。因此，你要求將土地收回重新發(fā)包，首先得確認(rèn)合同效力。這個事我辦不了。所以，對你的控告不予受理。
那么，復(fù)議機(jī)關(guān)又是怎么認(rèn)定的呢？復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為，這一答復(fù)不違法。然后呢？然后認(rèn)為，該局對控告已經(jīng)給予答復(fù)，再責(zé)令其履行沒有意義，故決定如下：超期限答復(fù)違法。
針對復(fù)議決定，村民甲提起行政訴訟。結(jié)果是一審駁回訴訟請求，二審維持原判。
我們要從實體上評價司法，則必須再回到案例本身。因為，如果我們研究不透案例，則無法對司法的處理做出正確的評價。如果我們研究錯了案例，也就不可能正確的給出評價。
這里原告在實體上應(yīng)否敗訴，取決于行政復(fù)議決定有沒有問題。這個問題又取決于該農(nóng)業(yè)行政主管部門是否履行了其法定職責(zé)。因為，原告是以未履行法定職責(zé)提起的行政復(fù)議。
為了詳細(xì)的研究問題，下面我將該局答復(fù)的全文摘錄如下：
XX同志：
你反映的《改革的春風(fēng)豈能吹不進(jìn)XX莊》（對該村土地承包問題的控告）信件，我局于2014年5月6日收悉，收悉后，我局按照信訪事項屬地管理的規(guī)定，于2014年5月7日轉(zhuǎn)交XX鎮(zhèn)政府調(diào)查處理，XX鎮(zhèn)政府調(diào)查結(jié)束后，于2014年9月17日給予你答復(fù)：反映的小果園及山嵐違法發(fā)包的問題，因村委會已與承包戶簽訂了書面合同，且承包合同不到期。不應(yīng)通過信訪和行政渠道解決，應(yīng)通過訴訟程序解決。
我局對村北小果園及村集體山嵐承包情況進(jìn)行了調(diào)查，經(jīng)調(diào)查，上述土地已簽訂承包合同，且承包合同不到期。山嵐所有承包期的承包費在發(fā)包時一次性全部收取，且已全部支出；村北小果園承包費每年收取一次，2014年前收取的承包費，已全支出。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十四條、五十五條；《山東省農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)承包合同管理條例》第十四條第二款和《中華人民共和國信訪條例》第十四條、十五條和二十一條之規(guī)定，對你反映的村委會違法發(fā)包的土地應(yīng)該收回按人分配的信訪事項，我局不予受理，應(yīng)通過訴訟程序解決。對村北小果園從2015年起收取的承包費，我局已發(fā)函XX莊村委會，對收取承包費的分配方案，提交村民會議或村民代表會議討論確定。
…
行政不作為的基本特征應(yīng)當(dāng)是：第一、法定職責(zé)成立；第二、法定職責(zé)未履行。
該省《貫徹落實〈中華人民共和國農(nóng)村土地承包法〉辦法》第三十條規(guī)定：任何單位、組織和個人投訴、舉報農(nóng)村土地承包案件的，鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府或者縣級以上農(nóng)業(yè)、林業(yè)等行政主管部門應(yīng)當(dāng)在三日內(nèi)決定是否受理；不予受理的，應(yīng)當(dāng)說明理由，并出具書面證明。
該局沒有三日內(nèi)決定是否受理。但是，在答復(fù)意見中明確告知：不予受理。
那么，第一個問題：書面告知不予受理，算不算履行了法定職責(zé)？
在應(yīng)該受理的情況下，書面答復(fù)“不予受理”，是為確切的不履行法定職責(zé)。
此案對于村民甲的控告，農(nóng)業(yè)行政主管部門應(yīng)否受理我們自然還要分析其提出的不予受理的理由。
這個理由最重要的也不過是如果違法發(fā)包有合同，農(nóng)業(yè)行政主管部門能不能履行法定職責(zé)？
農(nóng)業(yè)行政主管部門的基本意見是，有合同則必須首先確認(rèn)合同的效力。確認(rèn)合同的效力不是他們的職權(quán)。所以，不能履行其本身的法定職責(zé)。
合同本身屬于民事范疇，民事主體之間的約定不能違背國家的法律規(guī)定。違反法律法規(guī)的發(fā)包而產(chǎn)生的發(fā)包合同當(dāng)然無效。
這里有兩個問題需要認(rèn)定：第一、合同無效的認(rèn)定；第二、發(fā)包違法的認(rèn)定。后一認(rèn)定屬于行政法律事實，完全屬于農(nóng)業(yè)行政主管部門的職責(zé)范疇。因此，合同效力未認(rèn)定的情況下，發(fā)包行為是否違法也可以認(rèn)定。故以此不履行法定職責(zé)錯誤。
關(guān)鍵是，法律法規(guī)直接規(guī)定了出現(xiàn)下列情況時，農(nóng)業(yè)行政主管部門應(yīng)當(dāng)如何如何，這是法定職責(zé)的正確淵源。即引起法定職責(zé)的法律事實不過是“下列情形”，并沒有其它。如果發(fā)包有合同，應(yīng)當(dāng)先確認(rèn)發(fā)包合同的效力，并無法律依據(jù)，也找不出直接履行法定職責(zé)會違反任何法律法規(guī)的現(xiàn)行法依據(jù)。這就決定了，這里存在的并不是一個需要法理探討的法學(xué)問題，而是是一個應(yīng)當(dāng)依法行政的法定職責(zé)問題。
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