[ 陳召利 ]——(2020-6-19) / 已閱37400次
依據《民法典》第七十條第二款的規定，法人的清算義務人為其董事、理事等執行機構或者決策機構的成員。而依據《公司法》第一百八十三條的規定，有限責任公司的清算義務人是其全體股東而非董事會成員或者執行董事，股份有限公司的清算義務人是其董事會成員或者股東大會另行確定的其他人員，二者的規定不一致。我國《民法典》的立法體例為民商合一，但商法的主要內容還是采取單行立法（如公司法、證券法、保險法、擔保法、海商法等）。
相對于《民法典》而言，《公司法》屬于特別法，但是作為特別規定的《公司法》施行在前，而作為一般規定的《民法典》施行在后，究竟應當按照“特別法優于一般法”的原則，還是應當按照“新法優于舊法”的原則確定法律適用，不無疑問。
筆者認為，《民法典》第七十條第二款屬于確定法人的清算義務人的一般規定，其所確立的法律規則當然應當來源于作為法人最典型的形式公司所適用的法律規則。否則，如果僅適用于公司以外的非典型法人，其應當為例外規定，而非一般規定。因此，筆者的傾向性意見是，應當依據《民法典》第七十條第二款的規定而非《公司法》第一百八十三條的規定確定公司的清算義務人主體。
需要注意的是，最高人民法院于2019年11月18日印發的《全國法院民商事審判工作會議紀要》（法〔2019〕254號）現階段暫按公司法司法解釋（二）第18條的規定來執行，僅僅是權宜之計，公司法修改很可能會在今后較短時間內完成，最終還有待于未來修改后的公司法來解決。
《民法典》：
第七十條 法人解散的，除合并或者分立的情形外，清算義務人應當及時組成清算組進行清算。
法人的董事、理事等執行機構或者決策機構的成員為清算義務人。法律、行政法規另有規定的，依照其規定。
清算義務人未及時履行清算義務，造成損害的，應當承擔民事責任；主管機關或者利害關系人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算。
【關聯法條】
《公司法》：
第一百八十三條 公司因本法第一百八十一條第(一)項、第(二)項、第(四)項、第(五)項規定而解散的，應當在解散事由出現之日起十五日內成立清算組，開始清算。有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的，債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算。人民法院應當受理該申請，并及時組織清算組進行清算。
要點八：新增對個人信息、數據、網絡虛擬財產的保護規定。
《民法典》：
第一百一十一條 自然人的個人信息受法律保護。任何組織或者個人需要獲取他人個人信息的，應當依法取得并確保信息安全，不得非法收集、使用、加工、傳輸他人個人信息，不得非法買賣、提供或者公開他人個人信息。
第一百二十七條 法律對數據、網絡虛擬財產的保護有規定的，依照其規定。
要點九：擴充了“民事法律行為”的內涵，放棄“民事行為”法律概念。
《民法典》放棄了《民法通則》中的“民事行為”法律概念，擴充了民事法律行為的內涵，既包括合法的法律行為，也包括無效、可撤銷和效力待定的法律行為。
《民法典》：
第一百三十三條 民事法律行為是民事主體通過意思表示設立、變更、終止民事法律關系的行為。
【關聯法條】
《民法通則》：
第五十四條 民事法律行為是公民或者法人設立、變更、終止民事權利和民事義務的合法行為。
第五十八條 下列民事行為無效：……
第五十九條 下列民事行為，一方有權請求人民法院或者仲裁機關予以變更或者撤銷：……
要點十：未采用“效力性強制規定”法律概念。
總共11頁 [1] [2] [3] 4 [5] [6] [7] [8] [9] [10] [11]
上一頁 下一頁
