[ 秦德良 ]——(2005-11-10) / 已閱46956次
期貨法律關系是指由期貨法所規范的在期貨交易投資者、中介者、組織者及管理者之間形成的權利義務關系。它主要還是一種商事法律關系，而不是經濟法律關系，后者主要指市場管理關系和宏觀經濟調控關系。對期貨法律關系的分析，主要應從期貨市場的角度出發，而不應從對期貨交易的監管上去看。在期貨市場上所體現的主要是投資者、中介者、組織者三種平等主體之間的商事關系。期貨法律關系同公司法律關系、證券法律關系、企業法律關系、商業銀行法律關系一樣，是一種商事法律關系，與財稅法律關系、市場管理法律關系等經濟法律關系明顯不同，然而與它們又有一定相同的地方，即在期貨法律關系中主法律關系是平等主體之間的交易關系、行紀關系，次法律關系則是期貨交易管理法律關系，即政府期貨監管機關、期貨市場組織者、期貨業協會對期貨市場管理的關系，這一管理關系一定程度上體現的就是經濟法律關系。因而期貨交易法律關系較之一般的民事法律關系要復雜一些，但從期貨交易的本質看，期貨交易法律關系主要還是一種商事關系。
二 、期貨法律關系的主體
包括在期貨交易及期貨交易監管活動中享有權利和承擔義務的自然人、法人、其它組織及行政機關，因而期貨交易主體呈現多元性。首先是投資者，即套期保值者與投機者，套期保值者又有買入套期保值者與賣出套期保值者之分。投機者有合法投機者和非法投機者之分，其區分標準主要是看交易數額及交易行為是否符合期貨交易法規的規定。合法投機者的存在有助于增加期貨市場流動性，減緩期貨交易價格波動，同時承擔套期保值者所轉移出來的價格風險。套期保值者所轉移的價格風險與投機者所承受的價格風險相等，因而期貨交易是一種“零和游戲”。套期保值者與投機者之間的區分標準，主要看投資者在現貨市場上有無現貨商品，需要出售或購買以及其在期市上的操作是否遵循套期保值的四個規則。區分二者的目的在于法律對它們賦予的權利與義務有很大不同，從開設帳戶、保證金數額、最大持倉限額、申報義務等方面著重鼓勵和保護套期保值者，因為無一定的套期保值者則無合法的投機者。其次是期貨經紀公司、期貨投資咨詢公司、期貨投資基金管理公司、期貨交易所、期貨結算所等期貨交易的中介服務機構、擔保機構；再次是期貨交易的行政主管機關、期貨交易所以及期貨業協會，它們是期貨市場的監管者，負責保證期市的健康運行。
三 、期貨法律關系客體
首先是期貨合約，包括商品期貨合同，金融期貨合同（外匯、利率、股票指數、國債等期貨合同），它們是期貨市場上交易的對象。其次是行為，主要指交易行為及相關行為和監管行為，前者包括投資者之間買賣行為、投資者委托期貨經紀公司的委托交易行為以及期貨投資咨詢公司的咨詢行為，后者指期貨交易行政監管機關對期貨交易所、期貨經紀公司的經營批準、檢查監督、撤消，對期貨投資者主體資格的限制乃至取締以及期貨交易所對期貨交易的一線監管，期貨業協會對期貨經紀公司的自律性管理行為。
四 、期貨法律關系的內容
期貨法律關系主體的權利與義務。首先，期貨投資者的權利和義務。享有自主交易權，指令是否成交獲悉權，盈利及剩余保證金提取權。自主交易權主要指期貨投資者有權自主選擇期貨經紀公司、期貨交易所，自主選擇期貨品種，自主確定是買還是賣，自主選擇交易數量，自主選擇履約方式，或對沖或實物交割或現金結算。期貨投資者應遵守交易規則，不得進行欺詐交易、內幕交易、操縱期市的交易，按時交納或追加保證金，承擔正常的交易虧損，支付交易傭金、交易、結算手續費等正常費用義務。其次，期貨經紀機構的權利和義務。享有締約自由權，帳戶管理權，傭金請求權等，應在其經營范圍內開展業務，風險公開、自身資產和業務狀況公開，簽訂書面行紀合同，不得進行自營業務，不得挪用客戶保證金，及時報告交易指令，保存原始交易記錄。再次，期貨交易所的權利義務。享有收取交易手續費，組織期貨交易，宣布緊急狀態等權利，承擔風險控制，保證期貨交易公開、公平、公正地進行的義務。最后，期貨交易行政主管機關的權利義務。享有對期貨市場進行集中統一監督管理的權利，審批或決定期貨交易所、期貨經紀公司的設立、變更、終止，行使檢查權，詢問、調查權、資格認定權、行政處罰決定權、執行權或請求執行權，承擔依法監管的義務。
期貨交易法律關系的內容是期貨法律關系的核心所在，是我們認識分析對期貨交易進行民事規制、行政規制乃至刑事規制的基本點。
第四節 期貨交易的法律規制
期貨交易的法律規制主要是指期貨交易的立法及其法律適用。
一 、民事規制
期貨交易的民事規制主要指期貨交易的法律法規，民事法律法規所確立的平等期貨交易主體之間實體關系和違反這些規定所應承擔的民事責任以及司法實踐中如何適用這些規定解決期貨交易糾紛。由于我國尚無期貨法，僅有《期貨交易管理暫行條例》、《期貨交易所管理辦法》、《期貨經紀公司管理辦法》等，這些法規及各期貨交易所規則基本上確立了期貨交易的組織者、中介者、投資者三方平等主體之間的實體權利義務關系，但這些法規、規則等有一共同特點：期貨交易民事責任規定欠缺，行政責任、刑事責任規定較完備，而期貨民事責任制度是期貨交易民事規制的重要部分。
期貨交易民事責任是指因違反期貨法律法規或與期貨交易有關的合同約定義務，侵害期貨投資者、中介者、組織者的合法權益，依法應承擔的民事責任，分為違約責任和侵權責任兩種。由于對期貨交易民事責任制度缺乏規定，因而實踐中大量存在的期貨交易糾紛只能適用民法和民事訴訟法的規定，增添了解決糾紛的難度，如無期貨交易中介主體資格的民事責任，指令執行錯誤所產生的民事責任，強制平倉所產生的民事責任，違規交易的民事責任，虛假陳述的民事責任，內幕交易的民事責任，期貨欺詐的民事責任，挪用期貨交易保證金的民事責任，私下對沖的民事責任，操縱交易價格的民事責任等，如何追究這些行為的責任，以何者為被告，一審由何法院受理等，期貨法規中連一點提示性規定都沒有。因而未來的期貨法應考慮加強期貨交易中的違約與侵權責任制度，防止出現期貨投資者索賠，法院因找不到法律依據或無法適用而不予受理的現象。期貨交易民事責任方式主要是賠償損失，支付違約金，或繼續履行。
期貨交易中涉及的民事糾紛很多，未來期貨立法首先應強化監管者、組織者、中介者、投資者違規、違約、違法造成損失必承擔民事責任的理念。
二 、行政規制
期貨交易的行政規制是指期貨交易的管理法規，其它行政法律、法規所確立的期貨交易的監管者及其相對人之間的實體關系和違反這些規定所應承擔的行政責任以及司法實踐中如何適用這些規定處理期貨交易行政違法行為。《期貨交易管理暫行條例》對監管者及其相對人之間的實體行政權利義務作了較詳細規定，對違規者的行政責任在罰則中規定得較完備，該條例基本上確立了期貨行政立法規制體系。
期貨交易行政責任主要指監管者違反其監管職責，相對人違反其義務所應承擔的法律后果，就方式而言，主要有罰款、責令退還多收手續費，責令改正，警告，沒收違法所得，紀律處分，責令停業整頓，吊銷業務許可證，暫停或取消交割倉庫資格，取締，宣布為期市禁止進入者等方面，可見期貨交易行政責任方式主要以行為罰、財產罰、聲譽罰為主。
《期貨交易管理暫行條例》對期貨交易所違反規定接納會員，未經批準，擅自制定或修改章程、業務規則等20類行政違規行為規定了行政責任；對期貨經紀公司接受不符合規定條件的單位或者個人委托等15類行政違規行為以及不按照規定向客戶出示風險說明書，向客戶作獲利保證或者與客戶約定分享利益，共擔風險等7類欺詐客戶的違規行為規定了行政責任，對交割倉庫出具虛假倉單等5類行為也規定了行政責任；對任何單位或個人編造并傳播虛假信息，內幕交易，操縱期貨交易價格，非法從事期貨業務或境外期貨業務，擅自設立期貨交易所、期貨經紀公司規定了行政責任，對監管機關的違法行為也規定了相應的行政責任。另外，《證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法》，《期貨交易所管理辦法》、《期貨經紀公司管理辦法》、《期貨經紀公司高級管理人員任職資格管理辦法》、《期貨業從業人員資格管理辦法》又進一步對期貨交易所等的行政違規責任作了補充規定。
期貨交易的行政規制體系龐大、詳細、具體，是遏制期貨違規、違法行為，化解期貨交易風險的重要防線。
三 、刑事規制
期貨交易的刑事規制是指將期貨交易中的嚴重違規、違法行為規定為犯罪并處以相應的刑罰以及在司法實踐中如何適用以達到報應犯罪者和預防期貨犯罪目的。
期貨交易違規、違法行為犯罪化，是一個沉甸甸的課題，刑罰權介入期貨交易意味著刑法犯罪體系又添新族，然而這是不得已而為之之策。高風險的期貨交易對成熟的市場體系的重要性，違規、違法期貨交易的危害性，刑事法律規制期貨交易風險的可行性使得立法者最終確立了期貨交易的刑事立法規制體系，我國目前僅對八類違規、違法期貨交易行為予以犯罪化。
四 、三大規制的關系
我國目前已基本確立了期貨交易的三大規制體系，相形之下，民事規制最不完善，然而實踐中處理得最多。從管理角度看，民事規制是基礎，行政規制是重心，刑事規制是最后防線。
近代以來，法律劃分為不同部門，由此出現了法律規制的重合。同一行為，民事責任、行政責任、刑事責任發生重合時，應如何處理？由于民事責任是私法責任，因而可由受害方自己在訴訟時效期內決定是否提起民事訴訟。行政責任、刑事責任是公法責任，二者重合時，一般認為應遵循刑事優先原則，相似處罰不重復適用原則，不同類型處罰各自適用原則。[8][P157]一行為分別被追究三大責任，是不是違反一行為不再罰原則呢？我認為由于民事責任是補償性責任，公法責任是懲罰性責任，因而民事責任與行政責任或民事責任與刑事責任重合時分別予以追究不違反一行為不再罰原則。但一行為同時被追究行政責任與刑事責任就違反了這一原則，解決這一難題的辦法是在刑罰中增加資格刑種類，如剝奪從事特定職業的權利，剝奪擔任特定職務的權利，如此，吊銷營業執照等僅僅是刑罰執行問題，而不再是行為人承擔行政責任的問題。
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