序 言
比較法學(xué)研究久為法學(xué)家青睞，長(zhǎng)文短論以至宏篇鉅制，早已汗牛充棟。然
而，這是就五洲四海而言，素稱有“五千年文明歷史”的古老中國(guó)，卻是令人汗
顏：涉足學(xué)海的這一領(lǐng)域者為數(shù)寥寥，且歷時(shí)甚短，其著作也屈指可數(shù)。近十年
來(lái)，問(wèn)津比較法學(xué)者大大增加，著作也日見(jiàn)其多，這是十分可喜的現(xiàn)象。但與普
遍重視比較法學(xué)研究的發(fā)達(dá)國(guó)家法學(xué)界相比，仍有很大距離。筆者1991年赴日
講學(xué)訪問(wèn)早稻田大學(xué)時(shí)，小口彥太教授告訴我，“早大”有比較法研究所之設(shè)；
幾乎所有的早大教授、副教授都是其兼職研究員，小口就是當(dāng)時(shí)的比較法學(xué)研究
所的“委員長(zhǎng)”。同時(shí)，無(wú)論哪一領(lǐng)域的學(xué)問(wèn)，都不會(huì)有“終極真理”；何況，
法律文化一經(jīng)產(chǎn)生，便如滾滾長(zhǎng)河，奔騰向前，輕舟雖過(guò)萬(wàn)重山，還有群峰在前
頭，社會(huì)生活的實(shí)踐不斷提出新的課題，人類的法律活動(dòng)不斷更新其形式和內(nèi)
容，法律文化積累的資料也越來(lái)越豐富浩瀚，比較法學(xué)也就必須隨之開(kāi)拓研究領(lǐng)
域，提供新鮮成果。此外，已經(jīng)撰成的著述，也不能都說(shuō)是爐火純青、天衣無(wú)縫
的，吹毛求疵、雞蛋剔骨雖然不必，切磋商榷、精益求精卻是天經(jīng)地義、理所當(dāng)
然。清人趙翼《論詩(shī)》云：
滿眼生機(jī)轉(zhuǎn)化鈞，
天工人巧日爭(zhēng)新。
預(yù)支五百年新意，
到了千年又覺(jué)陳。①
“鈞”為陶工制作器皿所用之轉(zhuǎn)輪，《淮南子·原道》篇即有“鈞旋轂轉(zhuǎn)”
一說(shuō)。時(shí)代不斷變化，“生機(jī)”蓬勃滿眼，實(shí)際生活中的法律文化創(chuàng)新的“天
工”是由千百萬(wàn)身處法治社會(huì)的人們“巧奪”而成的，法學(xué)家也就應(yīng)當(dāng)發(fā)揮自
己的聰明才智，在“人巧”方面一顯身手，與“天工”爭(zhēng)新。當(dāng)然，學(xué)海無(wú)涯，
睿智有盡，即使“預(yù)支”了“五百年新意”，今天的一孔之見(jiàn)，“千年”之后也
必為新的實(shí)踐與新的理論所更替。盡管如此，法苑漫游有日，胸中塊壘森然，競(jìng)
至不吐不快，不寫(xiě)不安。于是援筆潑墨，以此拙稿獻(xiàn)予世人。
比較法學(xué)作為一門(mén)學(xué)問(wèn)，猶如汪洋恣肆的大海，任酌一勺，即可揮灑抒寫(xiě)許
許多多。從比較法學(xué)的發(fā)展歷史到比較法學(xué)的發(fā)展預(yù)測(cè)，從宏觀比較法學(xué)到微觀
比較法學(xué)，從本國(guó)法律縱橫比較到外國(guó)法律縱橫比較，從法律形式比較到法律內(nèi)
容比較，從立法比較到司法、執(zhí)法、守法比較，從法律文化比較到比較方法探
索……可寫(xiě)、應(yīng)寫(xiě)者多如牛毛、繁若星海。本書(shū)題為《比較法學(xué)探析》，意謂僅
擬掇拾比較法學(xué)之大略，做提綱挈領(lǐng)式的探索分析。它涉及比較法學(xué)各個(gè)主要方
面的問(wèn)題，將有關(guān)主干描畫(huà)而出，但不作精細(xì)的雕琢，不去刻畫(huà)枝葉的細(xì)節(jié)。這
樣做的目的是想擬出一個(gè)進(jìn)一步發(fā)展我國(guó)比較法學(xué)研究的大致輪廓來(lái)，“探”而
“析”之，“導(dǎo)”而“論”之，鋪而墊之，為后我諸君的繼續(xù)前進(jìn)開(kāi)拓道路。無(wú)
名氏有廣為流傳的《吟雪》詩(shī)云：一片一片又一片，飛入泥潭皆不見(jiàn)。前消后見(jiàn)
不斷飛，終叫河山顏色變。
相信經(jīng)過(guò)比較法學(xué)界同行的不斷努力，我國(guó)比較法學(xué)研究，自能臻于獨(dú)領(lǐng)風(fēng)
騷的崇高境界。
為此，本書(shū)將先就比較法學(xué)研究的一般理論展開(kāi)論述，然后就其具體研究范
圍闡明有關(guān)問(wèn)題。這里的“具體研究范圍”，筆者之見(jiàn)與現(xiàn)行比較法學(xué)中外諸家
多有歧異。因此，或許競(jìng)?cè)蝗珵橹囌摗５牵P者一向不憚坦陳拙見(jiàn)貽笑大方，
因?yàn)樵谶~向真理的階梯上，總是需要不怕猛虎的初生牛犢的。如果說(shuō)幻想是自然
科學(xué)的翅膀的話，那么，標(biāo)新立異就是社會(huì)科學(xué)的生命。一個(gè)理論工作者，如果
只想吃別人嚼過(guò)的饃，做坐堂叫賣(mài)的店小二，是決不可能對(duì)社會(huì)有多少貢獻(xiàn)的。
本書(shū)作為對(duì)比較法學(xué)的一種探索，當(dāng)努力于激濁揚(yáng)清、標(biāo)新立異，希冀站在中外
比較法學(xué)巨人的肩上，發(fā)現(xiàn)一些新的東西，至少也要提出一些新的問(wèn)題，以求拋
磚引玉，推動(dòng)中國(guó)比較法學(xué)研究的發(fā)展。
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