[ 金澤清 ]——(2007-5-15) / 已閱66502次
由于國(guó)家已出臺(tái)的關(guān)于職工持股法律法規(guī)一些相關(guān)條款往往存在矛盾，在具體操作上，由于法規(guī)不規(guī)范，操作的靈活性比較大，加上我國(guó)企業(yè)產(chǎn)權(quán)關(guān)系復(fù)雜，不同企業(yè)差別很大，直接導(dǎo)致難以有統(tǒng)一規(guī)范的操作方法可以依循。只要能得到政府批準(zhǔn)，什么樣的方式都有可能出現(xiàn)。
目前，根據(jù)筆者了解下來(lái)職工持股的主要形式有以下四種：
1、職工持股計(jì)劃
由公司內(nèi)部職工認(rèn)購(gòu)本公司股票，委托專門的職工持股會(huì)管理運(yùn)作，職工通過(guò)擁有股權(quán)獲得紅利。它在本質(zhì)上是一種職工福利計(jì)劃。本文將著重分析職工持股。
2、管理層融資收購(gòu)
由公司管理層或經(jīng)理層利用借貸融資購(gòu)買本公司股份，改變公司資產(chǎn)結(jié)構(gòu)和所有權(quán)結(jié)構(gòu)，從而達(dá)到重組公司的目的。它本質(zhì)上是一種激勵(lì)制度安排。
3、經(jīng)營(yíng)者股票期權(quán)
它賦予高層管理人員和高級(jí)技術(shù)人員一種選擇權(quán)利，可以在特定時(shí)間內(nèi)按照實(shí)現(xiàn)確定的價(jià)格購(gòu)買本公司的股票。它是一種比經(jīng)營(yíng)者持股具有更顯著的激勵(lì)和約束效果的制度安排。
4、職工經(jīng)營(yíng)者聯(lián)合融資收購(gòu)
是管理層融資收購(gòu)與職工持股的結(jié)合，即原有企業(yè)的職工和管理人員共同出資買下公司，從而改變公司的所有權(quán)結(jié)構(gòu)。
二、職工持股的傳統(tǒng)定義和特征
美國(guó)所推行的員工持股計(jì)劃實(shí)際上可以算是其眾多福利計(jì)劃中的一種。因?yàn)閱T工持股計(jì)劃并不對(duì)員工保證向其提供固定收益或福利待遇（而這恰恰是典型的福利計(jì)劃的要旨），而是將員工的收益與其對(duì)公司本身的股票投資相聯(lián)系，因此實(shí)際上是將員工收益與企業(yè)效益、企業(yè)管理及員工本身的努力和貢獻(xiàn)聯(lián)系了起來(lái)。按照美國(guó)的做法，企業(yè)對(duì)于年滿21歲，且服務(wù)達(dá)一年以上的受雇員工，依其薪資總額，每年攤提一定比例存入員工股份信托基金中，透過(guò)基金的部分提存，以公平市價(jià)購(gòu)入服務(wù)企業(yè)的股票，而企業(yè)每年于提存償付股票價(jià)款后，將股票分配至各員工股份專戶。在此期間，受雇員工如欲出售所取得的股票，則企業(yè)主有優(yōu)先承購(gòu)權(quán)，員工退休或離職時(shí)，企業(yè)必須將股票交付員工[3]。
我國(guó)目前沒(méi)有統(tǒng)一的法律明確定義職工持股這個(gè)法律行為，只有在各地區(qū)（17個(gè)省市）頒布的《職工持股會(huì)管理（試行）辦法》或者《內(nèi)部職工持股試行（暫行）辦法》中分別予以規(guī)定。如各地一些規(guī)定：
1、內(nèi)部員工持股是指公司內(nèi)部員工個(gè)人出資認(rèn)購(gòu)本公司部分股份，并委托公司工會(huì)持股會(huì)進(jìn)行集中管理的一種新型的公有制產(chǎn)權(quán)組織形式③[4]。
2、內(nèi)部職工股是指依照本辦法規(guī)定設(shè)置的，由公司職工自愿出資，通過(guò)公司職工持股會(huì)統(tǒng)一管理的特定股份④[5]。
3、公司內(nèi)部職工持股是指公司內(nèi)部職工個(gè)人出資認(rèn)購(gòu)本公司部分股份，職工直接持有或組成職工持股會(huì)持有并進(jìn)行管理的一種新型的產(chǎn)權(quán)組織形式⑤[6]。
4、企業(yè)內(nèi)部員工持股制度是指企業(yè)內(nèi)部員工出資認(rèn)購(gòu)本企業(yè)股份，委托工會(huì)以社團(tuán)法人托管運(yùn)作，工會(huì)代表員工個(gè)人進(jìn)入董事會(huì)按照股份分享紅利的新型股權(quán)形式⑥[7]）。
5、內(nèi)部職工持股制度是指企業(yè)內(nèi)部職工自愿認(rèn)購(gòu)本企業(yè)股份，由工會(huì)組織的職工持股會(huì)作為社團(tuán)法人，持股會(huì)代表職工個(gè)人股進(jìn)入董事會(huì)，參與按股分享紅利的新型股權(quán)形式。
根據(jù)上述各種地方政府出臺(tái)的文件，我們可以認(rèn)為職工持股是一種新型的股權(quán)分配形式，由企業(yè)內(nèi)部職工委托職工持股會(huì)（或由第三者如金融信托機(jī)構(gòu)托管）出資認(rèn)購(gòu)本公司部分或全部股權(quán)，并對(duì)這些股權(quán)托管運(yùn)作，集中管理。因而職工持股計(jì)劃具有如下法律特征：
（1）主體行存在一定限制——即持股人或認(rèn)購(gòu)者必須是本企業(yè)存在勞動(dòng)關(guān)系的職工；
（2）客體上在權(quán)利方面存在一定限制——職工所認(rèn)購(gòu)的股份一般不能轉(zhuǎn)讓、交易和繼承（如果有約定除外）；
（3）利益分配方式上——職工股只能以二次利潤(rùn)分配參與公司利潤(rùn)分享；
（4）資金來(lái)源上——可通過(guò)現(xiàn)金認(rèn)購(gòu)、專項(xiàng)貸款、公益金轉(zhuǎn)劃、獎(jiǎng)勵(lì)等多種方式實(shí)現(xiàn)。
但是，我個(gè)人認(rèn)為，根據(jù)我國(guó)的有關(guān)法律和政策規(guī)定，我國(guó)國(guó)有企業(yè)與私有企業(yè)職工持股還是存在很多法律屬性的沖突和現(xiàn)行法律制度規(guī)定的不完善和缺失問(wèn)題，而且現(xiàn)行的法律法規(guī)都是對(duì)于國(guó)有企業(yè)或者國(guó)有控股企業(yè)職工持股進(jìn)行了規(guī)范，但是由于沒(méi)有對(duì)民營(yíng)企業(yè)的職工持股進(jìn)行規(guī)范。而最為關(guān)鍵的原因是，現(xiàn)有的法律中對(duì)于職工持股的規(guī)定都是基于國(guó)有產(chǎn)權(quán)分配和職工參與的角度進(jìn)行，而民營(yíng)企業(yè)最典型的問(wèn)題就是產(chǎn)權(quán)全部屬于私人所有。所以很多民營(yíng)企業(yè)實(shí)行職工持股時(shí)候無(wú)法可依，擅自從事，因而也導(dǎo)致了不少真實(shí)個(gè)案的失敗情形發(fā)生。本文章將通過(guò)有關(guān)案例的法律分析，來(lái)指出我國(guó)有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定存在的不足，并提出筆者的有關(guān)完善建議。
三、民營(yíng)企業(yè)職工持股案例法律分析
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