[ 范劍虹 ]——(2010-5-25) / 已閱113804次
第一，申請破產(chǎn)遲延的犯罪；第二，違反《有限責任公司法》第82條或者《股份法》第399條告知虛假信息的犯罪；第三，部分有關清算的犯罪，即《股份法》第400條、《商法典》第331條、《變更法》第313條、《公開法》第17條，做出虛假陳述；第四，某些財產(chǎn)犯罪，即違反《刑法典》第263條至第264a條、第265b條至第266a條受到1年以上徒刑處罰。
另外，根據(jù)新《有限責任公司法》第6條第2款第2句，在外國犯類似的罪，同樣成為董事不適格的事由。
由此可見，新法為了防止濫用行為，大大擴展了董事資格的限制性規(guī)定。
同時，在《法律委員會報告》中，又進一步增加了股東責任的規(guī)定，即新《有限責任公司法》第6條第5款：“股東故意或者過失將公司交給不能作為董事的人經(jīng)營的，對于此人違反對公司的義務而造成的損害，共同承擔賠償義務。”《法律委員會報告》指出，該條規(guī)定有意沒有使用“任命”“解任”的規(guī)定，為了避免給人任命有效的錯誤印象；事實上，“任命”不適格的人作為董事，該任命是自始無效的。[126][126]
在過渡規(guī)定方面，根據(jù)2008年11月1日生效的《有限責任公司法施行法》第3條第2款，在2008年11月1日之前生效的有罪判決，是否導致董事不適格，仍按照舊法判斷，而不適用新法。
（2） 董事的權限
舊《有限責任公司法》第36條規(guī)定了董事的權限。但這一規(guī)定與《民法典》中第164條第1款相同，是多余的規(guī)定。[127][127] 只是由于《有限責任公司法》在《民法典》之前就已經(jīng)生效，所以才會有這樣的規(guī)定。[128][128] 新法已經(jīng)將其刪除。這一修改僅僅是立法技術上的修改，對法律的實質(zhì)內(nèi)容并無影響。
2、 對公司送達和做出意思表示
（1） 無董事公司
董事是公司的法定代理人，而公司瀕臨破產(chǎn)時，常常出現(xiàn)公司沒有董事的情形。如果公司沒有董事，對于公司的債權人而言，向公司主張權利會產(chǎn)生諸多問題。債權人如果想提起訴訟或者申請破產(chǎn)，卻無法送達債務人；《民事訴訟法》第185條的公告送達也不成立，因為，根據(jù)《民事訴訟法》第170條第1款第2句，向無訴訟行為能力的人送達無效；而沒有董事的公司，就沒有訴訟行為能力。[129][129] 此時，債權人唯一的解決辦法是，根據(jù)《民事訴訟法》第57條第1款的規(guī)定，請求審判長指定特別代理人。這給債權人帶來了很大的麻煩，也增加了很大的負擔。
新《有限責任公司法》針對這個問題，增加了第35條第1款第2句的規(guī)定。根據(jù)該規(guī)定，對于無董事的公司，在接受送達或者接受意思表示時，股東為有代理權。新法的規(guī)定，解決了對無董事公司送達或者做出意思表示的問題。
（2） 國內(nèi)的聯(lián)系地址
按照舊法，如《非訴事件法》第125條第3款第2句和《商法典》第14條、《商事登記簿條例》第24條等規(guī)定，公司也應當提供國內(nèi)聯(lián)系地址。但是，《政府草案》指出，這無法取得滿意的效果，因為，“登記法院只能在有線索表明企業(yè)違反了告知地址及其變更的義務的時候，才能采取行動。地址的正確性及其變更，無法得到足夠的保證。而且，它也不是登記的內(nèi)容。”[130][130]
因此，新《有限責任公司法》第8條第4款第1項增加規(guī)定，要求在登記時提供國內(nèi)聯(lián)系地址（Inländische Geschäftsanschrift）。顯然，這是針對實務中頻頻發(fā)生的公司“人去樓空”的現(xiàn)象，而做出的規(guī)定。
根據(jù)新《有限責任公司法》第10條第1款第1句，國內(nèi)聯(lián)系地址是有義務登記的內(nèi)容；由此，根據(jù)《商法典》第10條，它也應當公告。根據(jù)修改后的《商法典》第31條，國內(nèi)聯(lián)系地址的變更，也是有義務登記的內(nèi)容。
對于國內(nèi)聯(lián)系地址的效力，新《有限責任公司法》第35條第1款第2句規(guī)定，意思表示可以向該聯(lián)系地址做出，文書可以向該聯(lián)系地址送達。對此，《政府草案》指出，只有公司在該地有營業(yè)或者至少表面上是其營業(yè)場所，意思表示和送達才發(fā)生效力。如果在此地沒有任何營業(yè)，那么只能根據(jù)《民事訴訟法》第185條公告送達。[131][131] 從以上規(guī)定可以看出，如果公司完全搬離了登記的聯(lián)系地址，那么，債權人就無法對該地址送達或者做出意思表示。因此，法律所期待的目標能否真正實現(xiàn)，還需要等待實務的檢驗。
對于2008年11月1日之前已經(jīng)成立的公司，根據(jù)2008年11月1日生效的《有限責任公司法施行法》第3條第1款，應當在1年的過渡期內(nèi)，即2009年10月31日之前提供國內(nèi)聯(lián)系地址。由于在《有限責任公司法改革及防止濫用法政府草案》生效前，根據(jù)《商事登記簿條例》，公司有義務向登記法院告知其經(jīng)營地點。如果2009年10月31日，仍未能提供國內(nèi)聯(lián)系地址，登記法院將依職權將原來告知的經(jīng)營地點，作為國內(nèi)聯(lián)系地址登記。
（3） 聯(lián)系人
新《有限責任公司法》第10條第2款第2句前半句規(guī)定，公司在登記國內(nèi)聯(lián)系地址的同時，還可以登記一個有權接受意思表示和送達的具有國內(nèi)地址的聯(lián)系人。根據(jù)《政府草案》的解釋，聯(lián)系人是可選擇登記的內(nèi)容，登記聯(lián)系人并非法定義務。通常情形下，公司可能并無必要登記聯(lián)系人，但是，公司可能為了避免由于聯(lián)系地址無法送達而受到公告送達的風險，而登記一個聯(lián)系人。[132][132]
由于登記聯(lián)系人并非法定登記義務，《商法典》第15條不能直接適用，[133][133] 因此，新《有限責任公司法》第10條第2款第2句后半句還特別強調(diào)了聯(lián)系人對第三人的效力：“受領權對于第三人一直有效，直到其登記被注銷并且進行了公告，但第三人知道無受領權的除外。”《政府草案》同時還指出，如果登記的地址不存在而無法送達，那么第三人的信賴無法受到保護，此時，只能根據(jù)《民事訴訟法》第185條進行公告送達。
根據(jù)新《有限責任公司法》第35條第2款第3句，意思表示可以向該聯(lián)系人做出，產(chǎn)生了到達的不可反駁的推定；向聯(lián)系人送達文書，是相對人在公告送達前的另一個選擇。[134][134]
總之，如果公司登記了聯(lián)系人，那么債權人對公司做出意思表示和送達，多了一種選擇，得到了更多的保護。不過，登記聯(lián)系人并非法定義務，這一規(guī)定的真正意義，還需要實踐的檢驗。
（4） 公告送達
根據(jù)2008年修改前的《民事訴訟法》第185條第1項，對法人的公告送達的前提條件是，法人所在地不明，并且所有的代理人均無法送達。《政府草案》認為，在不違反民事訴訟原則的情形下，應當讓公告送達的條件更加容易。[135][135] 根據(jù)2008年11月1日生效的《民事訴訟法》第185條第2項，向公司送達，可以采取三個步驟：第一，向國內(nèi)聯(lián)系地址送達；第二，向國內(nèi)聯(lián)系人送達；第三，如果前兩種方式都無法送達，那么就可以公告送達。[136][136]
3、 外國公司分支機構的商業(yè)信件
根據(jù)舊《有限責任公司法》第35a條，有限責任公司的商業(yè)信件上，必須注明法律規(guī)定的一系列信息。這樣規(guī)定的目的是便于交易相對人了解有限責任公司的有關信息。[137][137] 但是，舊《有限責任公司法》第35a條第4款中，外國公司的分支機構，是否需要提供第1款至第3款規(guī)定的信息，一直存在爭論。[138][138] 新《有限責任公司法》第4款進行了修改，對此做出了肯定的規(guī)定，要求外國公司也提供關于登記的信息，而且應當使用德語。[139][139] 而且，這一規(guī)定與歐盟分支機構公開指令（89/666/EWG）第2條第1款c項是一致的。[140][140]
4、 股東名單
舊《有限責任公司法》第40條已經(jīng)規(guī)定了股東名單。股東名單只是應當向登記法院提交的內(nèi)容，但不屬于商事登記簿登記的內(nèi)容，也不具有《商法典》第15條規(guī)定的公信力；不過，根據(jù)《商法典》第9條第1款，股東名單可以查閱。[141][141]
（1） 股份的編號
在舊《有限責任公司法》中，不存在股份編號的規(guī)定。新《有限責任公司法》將股份的編號作為股東名單的內(nèi)容。根據(jù)新《有限責任公司法》第8條第1款第3項和第40條第1款，股份的編號也應當作為登記內(nèi)容。《政府草案》指出，股份編號可以比較容易的指明每個股份，特別是在股份讓與時；這對于股份的分割也具有重要意義。[142][142]
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